介

蓝×喜于2015年1月30日入职润×投资有限责任公司（下称：润×公司）

工作，任职理财顾问，工资构成由无责任底薪+餐补+业绩提成+奖金+补贴

+过节费等，蓝×喜多次向公司索要劳动合同文本，润×公司均拒绝提供。

润×公司在蓝×喜试用期间没有为蓝×喜缴纳医社保，导致蓝×喜不得不

自行补缴2015年1月到4月的社会保险费用。润×公司长期安排蓝×喜加

班工作4个小时以上。2015年9月23日，蓝×喜加班到夜里23点多，下班

途中发生交通意外，导致手臂骨折。由于润×公司一直不配合提供工伤申请

的相关材料导致蓝×喜无法获得工伤赔偿。2016年润×公司安排蓝×喜到

福建大×金融服务公司（下称大×公司）工作，随后以业绩不佳为由，要求

蓝×喜主动离职。蓝×喜在迫于无奈之下，签署离职申请。事后发现自身权

利受损，在和公司协商无果的情况下，将润×公司和大×公司诉至福州市鼓

楼区劳动者与人事争议仲裁委员会。仲裁委作出不予受理裁定后，蓝×喜诉

至鼓楼区人民法院，要求润×公司和大×公司连带支付蓝×喜违法解除劳

动合同赔偿金共计49173.75元，自2015年1月30日至2016年2016年5月

13日期间加班工资共计94162.50元，履行竞业限制业务的2个月报酬共计

9834.75元，竞业限制经济补偿金共计49117.38元和未休年假工资补偿；要

求润×公司支付补缴社会保险费2015年1月至2105年4月基本医疗保险费

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995.56元。

在一审审理过程中，润×公司突然主动注销公司企业法人，蓝×喜遂追

加公司股东陈×、张×作为被告。诉讼中被告否认蓝×喜的一切诉请，并

拒绝提供蓝×喜在公司期间的打卡记录。两家公司主张两家公司之间并没有

关联性，蓝×喜要求两家一起承担责任没有依据。

法院经过审理，认定两家公司是关联公司，需要一起对蓝×喜的诉求承

担法律责任。但基于打卡记录证据不足，蓝×喜在离职证明上面清楚签署“因

个人原因”字样，仅支持了蓝×喜部分加班费主张、年休假报酬主张以及竞

业禁止补偿和社保补偿。

一审判决后，蓝×喜及几个被告均不服原判决，上诉至福州市中级人民

法院。中院依法开庭审理本案，并依法改判。但相应判决仅对原审认定的赔偿

金额有一定的修改，具体项目和事实认定上没有变化。

二、本案及同类案件办理中会涉及的主要问题

1．加班工资如何认定。

2．带薪年休假的认识。

3．竞业限制义务的履行和补偿。

4．关联公司的法律责任。

5．股东滥用法人独立地位的法律责任。

三、对上述问题的分析处理

1．加班工资如何认定

（1）关于加班典型民事纠纷的法理研究

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加班，系指除法定或者国家规定的工作时间外，正常工作日延长工作时间

或者双休日以及国家法定假期期间延长工作时间。包括了工作日加班、双休日

加班以及法定假期加班三种。

同时《劳动法》明确规定，加班每日不得超过1～3个小时，每月不得超

过36个小时。休息日的加班，用人单位可以安排补休，安排补休的不算加班

时间。延长工作时间或者法定休假日加班的，用人单位不得以补休的方式抵扣

加班时间。

所以，本案中蓝×喜要主张加班，就需要去证明其在正常工作时间之外

依旧在公司工作，并需要进一步证明其加班的时间长度。

（2）关于加班时间

根据《最高人法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》

第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但是劳

动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用

人单位承担不利后果。”换言之，作为加班的事实特别是关于加班的时间这一

事实，在诉讼中需要用证据来证明。如果劳动者诉求中包含加班费一项，则需

要举证证明这一问题，除非有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据。请

注意，这里的法条用语是“劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证

据”。也就是说，虽然我们从一般情况来理解这个问题，大家都会说加班的证

据在单位，打卡记录都在单位，肯定单位要举证的，劳动者怎么举证，手上又

没有资料，单位也不会把证据资料给劳动者的。但是，法条的要求是要有证据

证明单位有证据，即是要求劳动者最起码要出示单位存有打卡资料的证据，或

者劳动者要证明单位平常都有打卡，打卡材料在单位，否则无法自圆其说的认

为单位在这种情况下就需要承担举证责任。这和证据规则中的“举证责任倒置”

有着本质的差别。

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在本案中，蓝×喜的诉求中对加班费的证据材料就缺乏对加班时间的证

明，其诉请仅仅是根据自己对加班时间的平均计算得出来的结果。蓝×喜也

没有证据证明大×公司和润×公司存在有加班事实的相关证据，法院没有完

全支持蓝×喜在这一点上的诉求，完全符合法律规定。

（3）加班工资的计算

根据《劳动法》第四十四条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当

按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动

者延长时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日

安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；

（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报

酬”。

劳动法已经明确规定了加班工资的计算标准，但每一个类似案件都需要确

定另外一个关键——个人工资的基数是如何构成的。

根据《关于工资总额组成的规定》第四条“工资总额有下列6个部分组成：

（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加

班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”以及根据《劳动部关于贯彻执

行（中华人民共和国劳动法）若干问题的意见》第五十三条“劳动法中的‘工

资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付

给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补

贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。”因此，在类似

案件对工资进行计算的时候，要注意...

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